永興島要打造為全球離岸公司注冊地

　　在剛召開的“兩會”上，全國政協外事委員會副主任韓方明通過政協提交提案，建議將位于西沙群島的永興島打造為全球離岸公司注冊地，發展離岸業務。此舉不僅可以帶動當地經濟發展，同時推動中國南中國海戰略的實施。

　　南海紛繁復雜局勢的背景下，此提案一出，關于“將永興島打造成全球離岸公司注冊地是否可行”的討論迭起。本文從法律角度分析認為此舉具備可行性，不過這也是 “牽一發動全身”的整體工程，需克服3大主要難點：頂層設計、經濟領域法律風險、現實障礙。

　　筆者認為，將永興島打造成全球公司注冊地是“牽一發動全身”的整體工程。

　　全國政協十二屆四次會議上，全國政協外事委員會副主任韓方明提交提案，建議將位于西沙群島的永興島打造為全球離岸公司注冊地，發展離岸業務。在提案中，他既提到了永興島在開發離岸金融、吸引財富回流等經濟價值，也分析了永興島成為離岸管轄區后，在宣示主權、穩固治權等方面的政治價值，因此，他建議“中央出臺特殊政策，并經海南省人大立法，允許永興島成為離岸管轄區，變成全球離岸公司注冊地，發展離岸金融”。提案一出，即得到媒體的廣泛報道，也在我國涉海部門和法學界引起關注。

　　韓委員的提案中涉及了“離岸公司”、“離岸公司注冊地”和“離岸管轄區”這幾個關聯的法律概念，但提案對后兩個概念未做嚴格區分。“離岸公司”，泛指在離岸法域成立的有限責任公司或股份有限公司，作為一種商業組織形式，離岸公司不僅限于公司，還包括信托基金和合伙企業等形式。離岸公司充當的角色更多是轉口貿易及其銀行賬戶收款;為世人熟知的“離岸公司注冊地”則是為離岸公司提供便利條件和注冊管理服務的一些聚集地，目前國際上較為知名的包括英屬維京群島、開曼群島、百慕大等。從2004到2014年，就有百度、阿里巴巴、奇虎360等多個中國知名公司先后在開曼群島注冊，既為了上市，也為避稅及國際資本運作;“離岸管轄地”是通過立法手段培育和發展特殊經濟區域，允許國際自然人或者法人在其領土上從事各種離岸業務，并主要依靠低稅或者免稅政策大力發展離岸金融業。嚴格講，離岸公司注冊地和離岸管轄區是有區別的，后者應為前者的“升級版”，在全球若干離岸地中，能成為吸引全球投資者的離岸管轄區也是鳳毛麟角。鑒于現有永興島的資源條件、現有基礎設施、金融等相關配套服務等方面的局限，即使該提案通過，對永興島的定位也不可能一撅而就，應分階段進行，短期目標為離岸公司注冊地、長期目標為離岸管轄區。

　　韓委員的提案“劍走偏鋒”，不失為維護海洋權益、破解目前南海島礁主權爭端膠著狀態的突破口。在領土爭端中，現代國際法和國際法院判例傾向于支持那些對島礁實施了主權行為的“有效統治”的當事國。能證明“有效統治”的證據，包括一國在島礁興建燈塔等民用設施、相關立法和執法、常駐居民、行政管轄措施、第三國對該國主權的承認，等等。“有效統治”行為還需是和平的、持續的、得到周邊國家默認的主權行使行為。相較于軍事設施進駐和軍事人員駐守島礁而言，我國如采取上述措施，和相關國家正面沖突的可能性較低，又可以達到“有效統治”的證據效果。如將永興島定位為全球公司注冊地，不僅需要相應的法律法規、行政管理配套相匹配，也具備吸引了外國(包括東南亞國家)離岸公司注冊的前景，從維護國家海洋權益和島礁主權的角度看，將永興島打造為全球公司注冊地具有必要性。

　　將永興島打造為全球離岸公司注冊地具備其可行性。然而，將永興島打造成全球公司注冊地卻是“牽一發動全身”的整體工程，筆者認為，需預先考慮頂層設計、經濟領域法律風險、現實障礙等若干難題。

　　難點一：頂層設計。

　　永興島現在是西沙、南沙、中沙三個群島的軍事、政治、文化中心，有三沙市人民政府和眾多上級派出機構、市級單位和“永興工委管委”駐地。鑒于南海的緊張局勢，現階段軍事布防對保衛永興島等南海島礁發揮著重要的作用，但在如用地劃撥等實際問題上，也存在不少民用與軍用之間需要溝通、協調的地方。因此，建議在中央“軍民融合”的頂層設計中，納入對永興島全球離岸公司注冊地的相關研究。

　　難點二：法律風險。

　　應當看到，離岸公司模式一方面正成為企業避稅、海外投資上市、為融資提供操作平臺、風險規避的有效通道，另一方面，離岸公司又伴隨著財務造假、國有資產流失、洗錢、規避上市政策、監管漏洞等負面問題。2015年，在中央反腐敗協調小組國際追逃追贓工作辦公室統一部署下,中國人民銀行曾聯合公安部、最高法、最高檢、國家外管局開展打擊利用離岸公司轉移贓款的專項行動。在立法配合和具體操作上，韓委員的提案中提出了有益的建議：“把永興島作為特區中的特區，在金融改革領域先行先試;建議中央出臺特殊政策，并經海南省人大立法;由全國人大、海南省人大對離岸管轄區進行授權，并對離岸公司注冊事宜進行系統性規定，在稅收、商事登記等方面參照國際離岸管轄區的一般規則進行管理權授予”。然而對于永興島設立全球離岸公司注冊地的立法，以及需預見的法律風險，上述建議仍可予以細化：首先，是否可以將永興島的全球離岸公司注冊地地位提升到類似于上海自貿區的國際戰略層面，從而為此進行特別立法;其次，由于涉及“軍民融合”，立法層次是否需要在上位立法機構和下位立法機構間進行平衡;最后，鑒于上述法律風險，以及吸引外國公司注冊的需要，針對永興島“特事特辦”的立法門類，可以預見的是將涉及公司法、證券法、稅法、對外貿易法等等。

　　難點三：現實障礙。

　　永興島屬海南省三沙市管轄，擴建后的面積約2.6平方公里，是西沙群島最大的島嶼。目前永興島除了有政府部門入駐外，港口碼頭、機場跑道、民生項目建設等基建和配套項目已有步驟的推進、建成。然而，從各國離岸地的建設實踐看，永興島上的基建和配套與建設全球離岸公司注冊地的目標之間還存在較大的差距。其次，離岸公司注冊業務和管理對于相關管理和從業人員、衍生服務行業都有很大的需求。而根據《三沙市戶籍管理暫行規定》，“除在本地工作及在各居民委員會登記在冊的居民可申請將戶口遷入三沙外，在三沙市投資辦企業，投資數額較大的，對國家有特殊貢獻的流動人口，均可申請遷入三沙市”。因此，三沙市的戶籍制度不改革，也會對永興島設立全球離岸公司注冊地的目標形成障礙。