新舊証券法間の楽天網(wǎng)の事例を評(píng)論します。

黃韜（浙江大學(xué)光華法學(xué)院研究員、博士生指導(dǎo)者）

9月7日、上場(chǎng)會(huì)社の楽視網(wǎng)が発表した公告によると、中國(guó)証券監(jiān)督會(huì)が発行した「行政処罰及び市場(chǎng)立ち入り禁止事前告知書」を受け取ったということです。會(huì)社は情報(bào)開示の違法、詐欺発行事件の調(diào)査を終えました。4億元です。

中國(guó)証券監(jiān)督會(huì)が最終的にこの「事前告知書」の內(nèi)容に従って行政処罰を?qū)g施すれば、中國(guó)証券市場(chǎng)史上最高の処罰金額を記録することになります。もちろん、過(guò)去數(shù)年間の楽観視網(wǎng)がわが國(guó)の証券市場(chǎng)の投資家の保護(hù)活動(dòng)に與えた負(fù)の影響を考慮して、この上場(chǎng)會(huì)社はまさに「配合されている」程度の処罰と言えます。

さらに重要な背景には、最近のわが國(guó)の証券市場(chǎng)の違法犯罪に対する「厳罰周期」があります。今年7月12日、國(guó)務(wù)院金融安定発展委員會(huì)の第36回會(huì)議は、「資本市場(chǎng)の違法犯罪行為に対する「ゼロ容認(rèn)」の要求を全面的に実行し、多措置を講じて証券の法律執(zhí)行業(yè)務(wù)を強(qiáng)化し、改善し、資本市場(chǎng)の健全な安定と良好な生態(tài)の維持に全力を挙げる」と提出しました。さらに7月30日には、最高レベルの中國(guó)共産黨中央政治局會(huì)議が「資本市場(chǎng)の基礎(chǔ)制度の整備を推進(jìn)し、法により証券の違法活動(dòng)を厳しく取り締まり、資本市場(chǎng)の安定した健全な発展を促進(jìn)する」と宣言しました。

説明が必要なのは、法に基づいて既往にさかのぼらない原則で、楽視網(wǎng)に対する処罰は改正前の証券法に基づいて行われ、「事前告知書」に記載された処罰結(jié)果は「舊法」の上限基準(zhǔn)を適用したということです。証券法を改正する過(guò)程で、中國(guó)の証券市場(chǎng)の詐欺行為に対する社會(huì)大衆(zhòng)とメディアの処罰力が弱いという批判が立法者の積極的な反応を得た。今年3月1日から施行された新証券法は、違法行為の罰則を大幅に引き上げた。樂(lè)視網(wǎng)の情報(bào)開示が新證券法に違法に適用されるとすると、第181條に規(guī)定されている「発行者がその公告した證券発行文書に重要な事実を隠したり、重大な虛偽の內(nèi)容をでっち上げる…すでに証券を発行しているのは、不正に資金を募った金額の10%以上の倍以下の罰金を科した」ということです。そのネットの処罰金額は2.4億元にとどまらず、この數(shù)字の2倍から20倍にもなりました。したがって、私たちは完全に想像できます。レビネットが作ったA株の市場(chǎng)処罰金額は新証券法時(shí)代に「後進(jìn)者」によって破られた可能性が大きいです。

また、新証券法の施行後、全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)に審議を求めた「刑法改正案（十一）」（草案）は、証券市場(chǎng)の犯罪行為に関する條文改正で、罰則の強(qiáng)化を目的としている。例えば、「株?債券の詐欺罪」の條項(xiàng)は持株株主、実際支配人組織を増やし、詐欺を指示して株式を発行する行為方式を追加しました。また、量刑規(guī)則でも懲役5年の上限を突破しました。「違反開示、重要な情報(bào)を開示しない罪」條項(xiàng)は犯罪主體を単位に拡大しました。最高刑期は三年から十年に引き上げられました。會(huì)社、企業(yè)持株株主、実際支配者組織、関連規(guī)定違反の開示を指示し、重要な情報(bào)を開示しない行為も本罪の範(fàn)囲に組み入れられました。

資本市場(chǎng)の法律規(guī)則の変化は、間違いなく立法者と監(jiān)督者がより強(qiáng)力に違法犯罪を処罰する信號(hào)を解放しています。しかしここでは、証券の違法犯罪行為のコストを増やすと言っていますが、これは違法犯罪コストの増加というのは、証券法と刑法條文の制裁ルールをより厳しくすることと同じではないです。これは公共部門が「仕事をしている」ことを投資家集団に証明できるかもしれません。多くの抑止力は多方面の原因で決定されます。刑法學(xué)の父ベカリアが言ったように、刑法の抑止力はその厳しさから來(lái)るのではなく、回避できないものから來(lái)ているのです。

証券市場(chǎng)の法律執(zhí)行も同じです。いくつかの模範(fàn)的な判例（例えば楽視網(wǎng)）を立てることは重要ですが、恒久的に安定した法律執(zhí)行のカバー率を維持するのは難しいです。できるだけ違法犯罪の「黒數(shù)」をなくすことができます。しかし、行政管制部門を中心とした公共法執(zhí)行活動(dòng)は先天的なショートボードを持っています。だから証券市場(chǎng)規(guī)律の維持は理想的な狀態(tài)の下にあります。一つは市場(chǎng)の制約、行政監(jiān)督管理、司法救済、業(yè)界の自律及びメディア監(jiān)督などの多次元的な立體構(gòu)造をカバーしており、制度実施の注目點(diǎn)を公共の法律執(zhí)行に焦點(diǎn)を當(dāng)てるだけでは、「頭を顧みず尾行しない」という問(wèn)題が発生しかねない。一方、「厳打」という性質(zhì)の法律の実施にもマイナスの効果があります。反面、米國(guó)が安然事件後に打ち出した2002年の「ザバンス法」です。國(guó)會(huì)で可決されたこの法律は、當(dāng)時(shí)の民意の訴えに応えていますが、刑事責(zé)任を25年まで高める監(jiān)禁など一連のやり方は明らかに米國(guó)の金融市場(chǎng)の魅力と競(jìng)爭(zhēng)力に不利な影響を與えます。

証券監(jiān)督會(huì)の行政処罰以外に、ネット投資家が司法救済のルートを通じて満額の損害賠償を受けることができるかどうかも今後の見どころです。新しい証券法は代表者訴訟制度を?qū)毪筏啤⑼顿Y家集団の権利擁護(hù)活動(dòng)の展開に大いに便利になりましたが、楽視網(wǎng)という會(huì)社にとっては、多額の行政罰金を支払った後、市場(chǎng)投資家に賠償する余剰金はいくらありますか？新証券法第220條では、「本法の規(guī)定に違反し、民事賠償責(zé)任を負(fù)って罰金、罰金、違法所得を納めなければならない。違法行為者の財(cái)産は支払うに足りないので、民事賠償責(zé)任を優(yōu)先する」と規(guī)定されていますが、この條項(xiàng)の操作性は依然として疑問(wèn)を持っています。類似の規(guī)定はもとの法律でありますが、罰金の管理には複數(shù)の行政部門が関連しています。したがって、より高い協(xié)調(diào)コストが存在する。特に、新証券法第222條は「本法に基づき徴収された罰金と沒収された違法所得は、すべて國(guó)庫(kù)に納付する」という規(guī)定をそのまま保持しています。

しかし、今後の発展の過(guò)程で楽視網(wǎng)の事例は、中國(guó)の特色を備えた「先払い賠償」制度が適用されるかもしれません。連帯賠償責(zé)任を負(fù)う第三者（通常は証券會(huì)社）が「自主的」に出資し、先に賠償基金を設(shè)立し、損害を受けた投資者集団に賠償金を支払ってから上場(chǎng)會(huì)社及び他の責(zé)任者に責(zé)任を追及するやり方です。これまで萬(wàn)福生科、海聯(lián)信、欣泰電気などのケースで実踐されてきました。新証券法第93條もこれを文化化し、具體的には「発行者が詐欺の発行、虛偽の陳述またはその他の重大な違法行為により投資者に損失を與えた場(chǎng)合、発行者の持株株主、実際支配者、関連の証券會(huì)社は投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)に委託し、賠償について損失を受けた投資者と協(xié)議し、先に賠償することができる。。先に賠償した後、法により発行者及び他の連帯責(zé)任者に賠償することができます。

しかし、最終的には、いわゆる「先払い賠償」制度は計(jì)畫経済の色が強(qiáng)いやり方であり、監(jiān)督部門の要求の下で、証券會(huì)社はより多くの市場(chǎng)の「安定維持」責(zé)任を負(fù)っており、投資家の負(fù)の感情が集中的に爆発してくる市場(chǎng)と社會(huì)の負(fù)の効果をある程度防止している。この制度の実施過(guò)程における問(wèn)題點(diǎn)も明らかであり、司法裁判に基づく賠償基準(zhǔn)と責(zé)任配分はこれによって曖昧化されるかもしれないが、司法救済の形での代替品となると、行政化処理の様々な弊害が現(xiàn)れる。楽視網(wǎng)のこのケースでは、債務(wù)超過(guò)の上場(chǎng)會(huì)社に対して、証券會(huì)社を主催する平安証券は再び「自主的」に「深いポケット」の役割を演じ、損失が大きい投資家を「救う」ことができますか？これはとても面白い話題になります。

更に拓いて、楽視網(wǎng)の情報(bào)に対して違法行為を披露します。司法部門は刑事責(zé)任追及の手続きを開始しますか？起動(dòng)すれば、會(huì)社の干部として、実際の支配者である賈躍亭が、いつ自発的に、あるいは受動(dòng)的に飛行機(jī)に乗って帰國(guó)するかが、再び金融メディアの焦點(diǎn)となる。

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