九級傷殘員工維權(quán)3年討回16萬

　　《勞動(dòng)合同法》第10條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同。而劉云祥進(jìn)入四川南充一家勞務(wù)公司當(dāng)木工16天便發(fā)生了工傷，并從此未再到公司上班。

　　起初，公司想補(bǔ)助他3個(gè)月工資及后續(xù)手術(shù)費(fèi)2.35萬元就算完事了。沒想到，他還要求支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額。由于仲裁、法院認(rèn)為其工作未超過一個(gè)月，用人單位可以不簽訂勞動(dòng)合同，所以，裁判結(jié)果均未支持他的請求。

　　后來，劉云祥又被認(rèn)定為工傷且達(dá)到九級傷殘標(biāo)準(zhǔn)。于是，他要求公司再向其支付傷殘補(bǔ)助等費(fèi)用。可是，由于前面的判決，即二倍工資差額案的判決，對他十分不利，這場官司打起來比較被動(dòng)。不過，在北京致誠公益農(nóng)民工法律援助與研究中心律師于帆幫助下，他變不利為有利，化被動(dòng)為主動(dòng)，經(jīng)過3年多努力終于在3月17日爭取到166428.67元傷殘補(bǔ)助及解除勞動(dòng)關(guān)系補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用。

　　今年36歲劉云祥是安徽省太和縣人。2013年4月10日，做得一手好木工活兒的他，應(yīng)聘到在北京搞建筑的這家勞務(wù)公司工作。該工地就在豐臺(tái)區(qū)大紅門派出所附近，公司未與他簽訂勞動(dòng)合同，口頭約定每天工資200元。

　　2013年4月26日，即劉云祥工作16天的時(shí)候，他不慎從2米多高的鋼管架子上摔下來，現(xiàn)場的同事趕緊把他送往醫(yī)院救治。醫(yī)生的診斷結(jié)果為：左脛骨骨折，需行內(nèi)固定術(shù)。

　　2013年5月27日，他辦了出院手續(xù)。可在此前3天，公司及班組負(fù)責(zé)人已經(jīng)與他的妻子簽訂協(xié)議書，由公司補(bǔ)助他3個(gè)月工資及后期取鋼針醫(yī)療費(fèi)用總計(jì)2.35萬元。同時(shí)約定，以后發(fā)生的任何費(fèi)用與公司無關(guān)。

　　2014年4月29日，他再次住院接受內(nèi)固定拆除手術(shù)，同年5月5日出院。醫(yī)院出具病休證明，休假至2014年7月6日。

　　2015年4月17日，他被認(rèn)定為工傷。同年9月29日被確認(rèn)為職工工傷致殘等級標(biāo)準(zhǔn)9級。劉云祥說自己很倒霉，剛到單位干活半個(gè)多月就把腿摔折了，錢沒掙著反落下終身殘疾。受傷本已使他痛苦萬分，可公司給那么一點(diǎn)錢就不管不問了，讓他更加心寒。

　　為他提供法律援助的于帆律師說，在這種情況下維權(quán)，劉云祥首先要做的是確認(rèn)與公司存在勞動(dòng)關(guān)系，然后再進(jìn)行工傷認(rèn)定，接下來尋求工傷賠償。在勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定方面，由于有雙方簽訂過一次性工傷處理協(xié)議，以此協(xié)議為證，勞動(dòng)關(guān)系比較順利地認(rèn)定下來了。這一步，為他進(jìn)行工傷認(rèn)定奠定了基礎(chǔ)。

　　可是，他到醫(yī)院調(diào)取病歷時(shí)遇到了麻煩。去了兩趟，醫(yī)院都不給他。于律師找醫(yī)院負(fù)責(zé)人，并提出不給病歷即去衛(wèi)生局投訴，這一句話解決了問題。就在這個(gè)時(shí)候，劉云祥此前提起的二倍工資案件進(jìn)行得十分艱難。公司稱，由于雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間總共只有16天，因未超過一個(gè)月，故無需簽訂勞動(dòng)合同，也不存在支付二倍工資差額問題。

　　公司這個(gè)觀點(diǎn)，不僅得到仲裁的支持，從一審到二審，法官也支持公司的主張。仲裁員和法官的理由是：“劉云祥受傷后未再工作，也就沒有工資，當(dāng)然就不存在雙倍工資差額了。”“雖然他后來被認(rèn)定為工傷，但因治療及申請工傷認(rèn)定期間，他與單位處于非正常用工狀態(tài)，故未簽訂勞動(dòng)合同不能完全歸責(zé)于用人單位。”

　　對此，于律師提出，凡工傷都有停工留薪期。停工留薪期間，用人單位應(yīng)給付勞動(dòng)者工資。因此，不存在員工因沒有工資就沒有未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額的問題。另外，與員工簽訂勞動(dòng)合同是用人單位的責(zé)任與義務(wù)，用人單位違反《勞動(dòng)合同法》規(guī)定不依法簽訂勞動(dòng)合同的責(zé)任不能歸結(jié)到劉云祥身上。盡管于律師據(jù)理力爭，二審法院仍然判決：公司單位無需支付劉云祥未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額。

　　劉云祥的二倍工資差額案未獲支持，給他的工傷賠償案帶來極大的負(fù)面影響：一是雙方勞動(dòng)關(guān)系解除以什么時(shí)間為準(zhǔn)?二是停工留薪期如何計(jì)算?三是工傷賠償標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)何年度工資水平?

　　面對困境，于律師把已生效的二審判決拿過來，一字一句地仔細(xì)研讀，最終決定從其中一段話尋求突破。該判決書的這段話是：“在生效判決已確認(rèn)勞動(dòng)者與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系情況下，用人單位應(yīng)與未在崗工作的勞動(dòng)者積極溝通和協(xié)商，及時(shí)恢復(fù)正常的用工狀態(tài)。”既然如此，該公司未及時(shí)恢復(fù)劉云祥的正常用工狀態(tài)，責(zé)任就歸公司了吧!

　　于是，于律師決定從三方面鎖定劉云祥的辯論重點(diǎn)：

　　一是確認(rèn)雙方勞動(dòng)關(guān)系的存續(xù)期。

　　在辯論中要重點(diǎn)反駁雙方勞動(dòng)關(guān)系僅存在16天的主張，明確提出雙方勞動(dòng)關(guān)系依法建立后，該勞動(dòng)關(guān)系在雙方無解除或終止的情形下一直依法存在。同時(shí)，明確提出在工傷情況下，只有勞動(dòng)者有權(quán)提出解除勞動(dòng)關(guān)系，用人單位無權(quán)與劉云祥解除勞動(dòng)關(guān)系。2015年11月2日，向公司工商注冊法定住所及在北京市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)登記的駐京辦事機(jī)構(gòu)通過快遞解除勞動(dòng)關(guān)系通知書。由此，將雙方勞動(dòng)關(guān)系的存續(xù)期間固定在2013年4月10日至2015年11月2日。

　　二是在停工留薪期間上做足功課。

　　《工傷保險(xiǎn)條例》第33條規(guī)定：職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。于律師說，在庭審中要重點(diǎn)闡述停工留薪期是國家對工傷職工的特殊保護(hù)，任何單位與個(gè)人無權(quán)取消停工留薪期。在停工留薪期間，單位必須依法支付停工留薪期工資。根據(jù)劉云祥的傷情，其停工留薪期應(yīng)為6個(gè)月。

　　三是強(qiáng)調(diào)因單位未依法安排劉云祥工作，故應(yīng)給付未安排工作期間的基本生活費(fèi)及病假工資等。于律師打算用此前二審法院的認(rèn)定為依據(jù)，強(qiáng)調(diào)在劉云祥受傷出院后，該公司采取極不負(fù)責(zé)的態(tài)度，不僅拒絕承擔(dān)對員工的工傷責(zé)任，甚至否認(rèn)雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)、不安排其工作。為此，該公司應(yīng)支付未為劉云祥安排工作期間的生活費(fèi)及病休期間的工資等。

　　由于準(zhǔn)備工作充分，仲裁委被說服了，按照案件事實(shí)依法裁決：該公司向劉云祥支付一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性醫(yī)療補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)。同時(shí)，還支持了劉云祥的停工留薪工資、未安排期間工作生活費(fèi)等總計(jì)163340.21元。

　　考慮公司肯定不服裁決，于律師代理劉云祥立即起訴。一審中，于律師繼續(xù)據(jù)理力爭，并將劉云祥應(yīng)獲得的工傷賠償款一筆筆精確計(jì)算出來，結(jié)果一審判決支持的數(shù)額為166428.67元，比仲裁裁決多出3088.46元。

　　接下來的二審，于律師再接再厲，最終使二審法院維持了一審判決。

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