設(shè)計(jì)商標(biāo)須考慮申請(qǐng)注冊(cè)的顯著性

　　問(wèn)：“全民付”是銀聯(lián)商務(wù)有限公司推出的便利支付服務(wù)產(chǎn)品。當(dāng)銀聯(lián)商務(wù)有限公司打算將“全民付”注冊(cè)為“金融服務(wù)”等服務(wù)項(xiàng)目上的商標(biāo)時(shí)，卻遭遇商標(biāo)局的駁回，理由是“該商標(biāo)使用在指定服務(wù)上，僅僅直接表示了服務(wù)的內(nèi)容和特點(diǎn)”。上述理由意味著，“全民付”作為“金融服務(wù)”等服務(wù)項(xiàng)目上的商標(biāo)缺乏顯著性。那么，在設(shè)計(jì)商標(biāo)時(shí)，如何避免陷入因商標(biāo)缺乏顯著性而最終無(wú)法注冊(cè)的窘境?

　　答：首先，應(yīng)明確什么是商標(biāo)的顯著性。

　　商標(biāo)顯著性是指商標(biāo)所具有的標(biāo)示商品或服務(wù)出處并使某企業(yè)商品或服務(wù)區(qū)別于其他企業(yè)商品或服務(wù)的屬性。《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定以下標(biāo)志由于缺乏顯著性而不得作為商標(biāo)注冊(cè)：“(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的;(二)僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的;(三)其他缺乏顯著特征的。”

　　其次，應(yīng)在最初設(shè)計(jì)商標(biāo)時(shí)就考慮到顯著性問(wèn)題，以避免發(fā)生因缺乏顯著性而申請(qǐng)被駁回的情形。

　　企業(yè)應(yīng)在最初設(shè)計(jì)商標(biāo)時(shí)就把顯著性的問(wèn)題考慮在內(nèi)，避開(kāi)《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定的標(biāo)志缺乏顯著性的情形。而對(duì)于第三點(diǎn)提到的“其他缺乏顯著特征的”標(biāo)志究竟怎么判斷，建議咨詢專業(yè)人士結(jié)合個(gè)案分析。在標(biāo)識(shí)的顯著性問(wèn)題無(wú)誤的情況下，再作為商標(biāo)投入使用。

　　再次，還要確定，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)確因缺乏顯著性的原因被駁回了時(shí)應(yīng)如何補(bǔ)救?

　　判斷商標(biāo)是否缺乏顯著性，可能因不同主體的主觀因素不同而有所差異。若提交注冊(cè)申請(qǐng)的商標(biāo)確被商標(biāo)局以缺乏顯著性的理由駁回，也存在自救的途徑。《商標(biāo)法》第十一條第二款規(guī)定：“前款所列標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。”也就是說(shuō)，如果商標(biāo)因上述(一)、(二)、(三)項(xiàng)所列原因駁回，只要商標(biāo)申請(qǐng)人能夠提供證據(jù)證實(shí)該商標(biāo)經(jīng)過(guò)使用取得了顯著特征，就可以注冊(cè)。

　　最后，要提交證據(jù)來(lái)證實(shí)商標(biāo)經(jīng)過(guò)使用取得了顯著特征。

　　需要結(jié)合企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)，提交使用該商標(biāo)的產(chǎn)品照片、經(jīng)營(yíng)范圍和規(guī)模、廣告宣傳資料、銷售合同、銷售發(fā)票、媒體報(bào)道、所獲榮譽(yù)、參與項(xiàng)目等等，來(lái)證實(shí)商標(biāo)與申請(qǐng)人已經(jīng)形成了唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系，在相關(guān)公眾群體中已經(jīng)具有了較高的知名度。所提交的證據(jù)是否足以證實(shí)商標(biāo)經(jīng)過(guò)使用取得了顯著特征，并無(wú)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，也依然需要在個(gè)案中綜合判斷。

　　商標(biāo)的顯著性問(wèn)題是商標(biāo)確權(quán)過(guò)程中需要提前考慮的問(wèn)題，只有先行考慮周全，才能避免商標(biāo)在經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的使用和投入后被駁回、被不予核準(zhǔn)注冊(cè)，避免企業(yè)在該商標(biāo)上投入的大量心血付諸東流。